مجله حقوقی دادگستری

مجله حقوقی دادگستری

ضمانت مشروط در حقوق تجارت بین‌الملل و مقایسه‌ آن با نهادهای حقوق داخلی؛ با تأکید بر مقررات اتاق بازرگانی بین‌المللی

نوع مقاله : پژوهشی

نویسندگان
1 دانشیار بخش فقه و حقوق اسلامی دانشکده الهیات و معارف اسلامی دانشگاه شیراز، شیراز، ایران
2 دانشجوی دکتری فقه و مبانی حقوق اسلامی، دانشکده الهیات و معارف اسلامی، دانشگاه شیراز، شیراز، ایران
10.22106/jlj.2025.2054227.6225
چکیده
شیاع ضمانت ها در مبادلات اقتصادی، مؤسسات اقتصادی را بر آن داشته که جهت کسب سود به این عرصه ورود کنند. چنین ضمانت هایی به لحاظ داشتن وصف استقلال از عقد مبنا، از عقد ضمان سنتی فاصله می گیرد؛ با این حال در عرصه تجارت ممکن است ضمانت های غیر مســتقل و تبعی نیز صادر شود؛ به گونه ای که اتاق بازرگانی بین المللی اقدام به وضع مقررات متحدالشــکل کرده است. وصف فرعی این ضمانت نامه ها، آنها را به عقد ضمان در حقوق داخلی نزدیک می نماید و با ضمان ســنتی و فقهی مشــابهت بیشتری دارد؛ بدین ترتیب که هر دو فاقد وصف استقلال بوده و مبتنی بر وجود پیشینی یک دین اســت. ایــن پژوهش به روش توصیفی- تحلیلی بــا موضوع ضمان در تجارت بین الملل و حقوق ایران صورت گرفته و در تفاوت میان ضمانت مشروط و سنتی، نتیجه می گیرد که اولی عقدی سه طرفه است و دومی میان ضامن و مضمون له منعقد می شود؛ در ضمانت مشــروط شرط تعلیق پذیرفته شده، اما ضمانت از معدود عقودی است که مقنن تعلیق در آن را باطل شمرده است. سرانجام آن که، عقد ضمان از نمونه های برجسته عقود مسامحه ای است؛ در حالی که ضمانت مشروط کاملا مبتنی بر مغابنه است.
کلیدواژه‌ها
موضوعات

عنوان مقاله English

Conditional Guarantee in International Trade Law and its Comparison with Domestic Law Institutions; with Emphasis on the Regulations of the International Chamber of Commerce

نویسندگان English

Mojtaba Javidi 1
Abdolkarim Haghighi 2
1 Associate Professor, Department of Jurisprudence and Islamic Law, Faculty of Theology and Islamic Studies, Shiraz University, Shiraz, Iran
2 Ph.D. Student in jurisprudence and foundation of Islamic Law, School of Theology and Islamic Sciences, Shiraz University, Shiraz, Iran.
چکیده English

The prevalence of guarantees in economic transactions has led economic institutions to enter this field in order to obtain profit. Such guarantees, due to having the characteristic of independence from the underlying contract, move away from the traditional guarantee contract; however, in the field of trade, non-independent and secondary guarantees may also be issued, in such a way that the International Chamber of Commerce has enacted uniform regulations. The secondary nature of these guarantees brings them closer to the guarantee contract in domestic law and makes them more similar to traditional and jurisprudential guarantee; in such a way that both lack the characteristic of independence and are based on the prior existence of a debt. This research, using a descriptive-analytical method on the subject of guarantee in international trade and the law of Iran, concludes, in distinguishing between conditional and traditional guarantee, that the former is a tripartite contract and the latter is concluded between the guarantor and the beneficiary. In conditional guarantee, the suspension condition is accepted, whereas traditional guarantee is one of the few contracts in which the legislator has considered suspension to be void. Finally, the traditional guarantee contract is one of the prominent examples of benevolent contracts, while conditional guarantee is entirely based on commutative exchange and reciprocal consideration.

کلیدواژه‌ها English

International Chamber of Commerce
International Trade Law
the Law of Iran
Conditional Guarantee
Contractual Guarantee
فهرست منابع
الف. فارسی
- احمدی‌قوهکی، عبدالکریم (1387)، «تحلیلی از ضمان عقدی به عنوان ماهیت حقوقی برخی از ضمانت‌های شخص ثالث از حسن اجرای قرارداد»، فصل‌نامه حقوقی گواه، شماره ۱۳.
- السان، مصطفی (1389)، حقوق بانکی، چاپ نخست، تهران: سمت.
- اشمیتوف، کلایو ام (1392)، حقوق تجارت بین‌الملل، برگردان: بهروز اخلاقی و فرهاد امام و سید محمد اسبقی و محمود باقری و امیرحسین طیبی‌فرد و اسماعیل همت‌دوست، چاپ چهارم، تهران: سمت.
- ایکس‌یانگ، گائو و روس‌پی، بوکلی (1385)، «ماهیت حقوقی ویژه و منحصر به فرد اعتبارات اسنادی: منشا اعتبارات اسنادی و منابع آن»، برگردان: ماشاءالله بناءنیاسری، نشریه مرکز امور حقوقی بین‌المللی معاونت حقوقی و امور مجلس ریاست جمهوری، شماره 35.
- جواهرکلام، محمدهادی و علیجانی، محسن و شریفی، فخرالدین (1403)، «اثر انحلال قرارداد بر شرط وجه التزام؛ مطالعه تطبیقی رویه قضایی ایران، انگلیس و فرانسه»، مجله حقوقی دادگستری، شماره 126.
- زمانی، مجتبی و عسکری، جعفر (1400)، «مبانی جبران‌پذیری خسارات تبعی ناشی از نقض پیش از موعد قرارداد»، مجله حقوقی دادگستری، شماره 121.
- شهبازی‌نیا، مرتضی و تفرشی، محمدعیسی (1382)، «استقلال ضمانت‌نامه بانکی و آثار آن در حقوق تجارت بین‌المللی»، نامه مفید، شماره 37.
- شهبازی‌نیا، مرتضی (1383)، «ماهیت حقوقی ضمانت‌نامه بانکی بین‌المللی و مقایسه آن با نهادهای سنتی»، نامه مفید، شماره 43.
- شهبازی‌نیا، مرتضی (1382)، «بررسی مفاد مشترک ضمانت‌نامه‌های بانکی مورد استفاده در تجارت بین‌الملل»، مجله دانشکده حقوق وعلوم سیاسی دانشگاه تهران، شماره 62.
- شهیدی، مهدی (1390)، تشکیل قراردادها و تعهدات، چاپ هشتم، تهران: مجد.
- شیروی، عبدالحسین (1392)، حقوق تجارت بین‌الملل، چاپ ششم، تهران: سمت.
- عبدی‌پورفرد، ابراهیم (1392)، مباحثی تحلیلی از حقوق تجارت، چاپ دوم، قم: پژوهشگاه حوزه و دانشگاه.
- کاتوزیان، ناصر (1388)، قواعد عمومی قراردادها، جلد نخست، چاپ هشتم، تهران: شرکت سهامی انتشار.
- کاتوزیان، ناصر (1389)، عقود معین، جلد چهارم، چاپ ششم، تهران: شرکت سهامی انتشار.
- کاشانی، محمود (1374)، «ضمانت‌نامه بانکی»، مجله تحقیقات حقوقی، شماره 16-۱۷.
- مافی، همایون و فلاح، مهدی (1392)، «خصیصه‌های اسنادی و ضمانتی اعتبار اسنادی تضمینی در حقوق تجارت بین‌الملل»، پژوهش‌های حقوق تطبیقی، شماره 10.
- محقق داماد، سید مصطفی و قنواتی، جلیل و وحدتی شبیری، سید حسن و عبدی‌پور، ابراهیم (1392)، حقوق قراردادها در فقه امامیه، جلد نخست، چاپ پنجم، تهران: سمت.
 
ب. انگلیسی
- Affaki, Georges & Goode, Roy (2011), Guide to ICC Uniform Rules for Demand Guarantees, ICC Publication, No. 702.
- Andrews, Geraldine Mary & Millett, Richard (2011), Law of Guarantees, 6th Edition, Sweet & Maxwell, London.
- Bertrams, R.I.V.F. (2004), Bank Guarantees in International Trade, Kluwer Law International Publishing. 
-  Bertrams, R.I.V.F. (2013), Bank Guarantees in International Trade, Kluwer Law International.
- Dalhuisen, Jan. H (2022), Dalhuisen on Transnational and Comparative Commercial, Financial and Trade Law, Volume 3, Hart Publishing.
- Gallagher, Edward Graham (2000), The Law of Suretyship, 2nd Edition, ABA Book Publishing.
- ICC (2010), Uniform Rules for Demand Guarantees (URDG).
- ICC (2000), Uniform Rules for Contract Bonds (URCB).
- Kozolchyk, Boris (2014), Comparative Commercial Contracts: Law, Practice and Culture, Oxford University Press.
-  Lybeck, Kevin L & Bruce Shreves, H. Bruce (1998), The Law of Payment Bonds, ABA Book Publishing.
- Moelmann, Lawrence R; Horowitz, Matthew M; Lybeck, Kevin L (2009), The Law of Performance Bonds, 2nd Edition, ABA Book Publishing.
- Wood, Philip R (2007), International Loans, Bonds, Guarantees, Legal Opinions, 2nd Edition, Sweet & Maxwell, London.
دوره 90، شماره 133
بهار 1405
صفحه 109-135

  • تاریخ دریافت 06 اسفند 1403
  • تاریخ پذیرش 06 خرداد 1404
  • تاریخ اولین انتشار 07 آبان 1404
  • تاریخ انتشار 01 فروردین 1405